公眾號(hào):投資銀行網(wǎng)上

“投資銀行網(wǎng)上”是資本和項(xiàng)目對(duì)接的互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)，以“早期投資、民間資本融資、項(xiàng)目收購?fù)顺觥睘橹行奶峁┮徽臼浇鹑诜?wù)。

本文如下。

律師說，寶能大boss在決定收購萬科之前，以每小時(shí)1萬人民幣的價(jià)格聘請(qǐng)了深圳前幾十名的企業(yè)法收購專家，仔細(xì)研究萬科27頁的企業(yè)章程，要求回答三個(gè)問題。

第一個(gè)問題是萬科股票是否分為ab股，即企業(yè)創(chuàng)始人是否有否決權(quán)，以及是否有等于別人20票的權(quán)利。

律師的回答:這是萬科企業(yè)章程的第一個(gè)漏洞，企業(yè)創(chuàng)始人沒有為自己保存企業(yè)的控制權(quán)。 根據(jù)《萬科企業(yè)章程》第十五條和第四十七條，萬科股東同權(quán)。 創(chuàng)業(yè)者沒有否決權(quán)，無權(quán)保存創(chuàng)業(yè)者一票。 拱門將企業(yè)的控制權(quán)交給資本市場(chǎng)。

第二個(gè)問題:萬科董事大部分是由股東而不是企業(yè)創(chuàng)始人提名的嗎？ 任期未滿的董事可以中途更換嗎？

律師的回答:這是萬科企業(yè)章程的第二漏洞，企業(yè)創(chuàng)始人失去了對(duì)企業(yè)大部分董事的提名權(quán)。 根據(jù)《萬科企業(yè)章程》第九十七條和一百二十一條，萬科董事由股東指定。 股東無論任期有無，都可以隨時(shí)更換董事。 萬科創(chuàng)始人無法掌握企業(yè)董事會(huì)，失去了對(duì)企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)。

第三個(gè)問題:萬科有毒丸計(jì)劃，能防止惡意收購嗎？

律師的回答:這是萬科企業(yè)章程的第三洞，企業(yè)沒有毒丸計(jì)劃。 那個(gè)定向增發(fā)，方案需要在臨時(shí)股東大會(huì)上通過。 也就是說，需要得到現(xiàn)在持有2成以上股份的寶能系的同意。 而且，現(xiàn)金增發(fā)只是為了阻止惡意收購，不僅降低了每股利潤eps，凈資產(chǎn)收益率roe也降低了，中小投資者可以站在寶能系這邊，阻止方案的通過。 什么是毒丸？

寶能大boss在聽取律師專家的意見后，立即拍攝萬科進(jìn)行收購，萬科被收購。 由于企業(yè)章程出現(xiàn)了三個(gè)致命的漏洞，27頁的紙決定了萬科的命運(yùn)。

據(jù)說寶能大boss在聽取律師專家的意見后興奮地說律師很聰明，當(dāng)場(chǎng)叫了董事會(huì)秘書，命令律師費(fèi)用每小時(shí)1萬人民幣換成美元，當(dāng)場(chǎng)簽字收錢。 全體律師聽后起立熱烈鼓掌。 老板滿意地看著全場(chǎng)，淡淡地說。 這是內(nèi)幕消息啊。 內(nèi)幕交易是違法的。 大家都是法律專家啊。 我這里也有大家的簽名。 這半年，大家不需要接觸萬科股。 。 。 。 。 。 。 。 。

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寶能“控制”萬科30%的股份——關(guān)于寶能如何撕萬科

熱鬧的收購大戰(zhàn)兩隊(duì)將士已經(jīng)排隊(duì)，這陣勢(shì)，吸引著各方面的人來看，原來沒有硝煙，又沒有冷兵器的戰(zhàn)爭也是多么精彩。

戰(zhàn)爭報(bào)道隨處可聞，無需絮絮叨叨。 關(guān)于對(duì)支配權(quán)之爭至關(guān)重要的所有權(quán)結(jié)構(gòu)，公開數(shù)據(jù)顯示，截至12月17日，寶能系至少持有萬科a股的22.45%的股份，成為第一大股東的原第一大股東華潤集團(tuán)現(xiàn)在股票持有率為15.25%，王石等管理層

很多論斷是，根據(jù)萬科企業(yè)章程，寶能系增收7.55%的股份，達(dá)到30%的持股比例，可以成為萬科控股股東。

香港證券交易所表示，安邦保險(xiǎn)集團(tuán)股份有限公司在萬科停止前增收兩次，持股比例上升到7.01%。 12月17日，安邦增持股105355284股，每股增持平均價(jià)格為21.808元。 18日增收萬科a股22872906股，每股增收平均價(jià)格為23.551元。 總共大約需要22.98億元。 這兩次加息后，安邦將萬科a股的股票上漲到7.01%。 在此之前，寶能系的巨盛華也于停牌前的12月15日從萬科1.07%增收了23.52%。 至此，寶能安邦的合計(jì)持有股超過了30%。 安邦是萬科股權(quán)爭奪戰(zhàn)中的重要中間力量，支持寶能還是萬科管理層，現(xiàn)在還沒有表示態(tài)度。 迄今為止有消息稱寶能安邦將成為一致行動(dòng)者，但這一消息尚未得到雙方的確認(rèn)。

另外，根據(jù)香港證券交易所的最新資料，萬科公司( 02202 )的主要股東惠理集團(tuán)于每年12月15日在場(chǎng)內(nèi)增收企業(yè)好倉331萬股，消費(fèi)6987.41萬港幣，平均價(jià)格為21.11港幣，最高交易價(jià)格為21.3港幣 變動(dòng)后持股為6614.4558萬股，持股量從4.77%增加到5.03%。 據(jù)業(yè)內(nèi)人士透露，惠理是機(jī)構(gòu)投資者，其風(fēng)格偏向于長時(shí)間投資，這次增資萬科5%以上，成為寶能萬科雙方爭取的重要力量，這種爭奪也更加激烈。

去年也是歲末年初，中國資本市場(chǎng)迄今為止慘殺最多的支配權(quán)互相殘殺，守方是儒教尊敬的上市公司及其控股股東，進(jìn)攻方是資本市場(chǎng)有名的不善之徒。 無辜的我，當(dāng)時(shí)在一方陣營，戰(zhàn)斗最著急的時(shí)候，看到對(duì)方獲得了奪去生命的術(shù)，真的心跳不已。 那場(chǎng)戰(zhàn)斗，即使是不見血光的支配權(quán)之戰(zhàn)，文案也躍進(jìn)鎧甲戰(zhàn)士，更深入地證明了胸規(guī)方面是可以自由使用的18種武器。

這時(shí)，對(duì)陣雙方將夜以繼日地策劃、思考，有多少腦細(xì)胞無辜早逝。

如果正好是寶能大營，要諫言，不要聽江湖的謠言，“控制”萬科是否需要30%的股份，放假消磨時(shí)間，城堡一定會(huì)下來。

一、30%支配股訴訟法的來源與解讀

寶斷言控制萬科需要30%的股份，來源于萬科企業(yè)章程第57條的引用。

“第五十七條前條所稱控股股東是具備下列條件之一的人。

(一)該人單獨(dú)或與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以選出半數(shù)以上的董事。

(2)該人單獨(dú)或與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以行使企業(yè)30%以上(含30% )的表決權(quán)，或者可以控制企業(yè)30%以上(含30% )的表決權(quán)的行使。

(三)該人單獨(dú)或與他人一致行動(dòng)的，持有企業(yè)30%以上(含30% )發(fā)行的股票。

(四)該人單獨(dú)或與他人一致行動(dòng)的，用其他方法事實(shí)上控制企業(yè)。 ”。

以上規(guī)定是企業(yè)章程應(yīng)按照“控制股東”監(jiān)督管理的條件的基本表現(xiàn)，符合上述標(biāo)準(zhǔn)的股東按照該企業(yè)章程第五章第一節(jié)及其他相關(guān)規(guī)定履行控股股東的義務(wù)和責(zé)任，控制股東對(duì)企業(yè)的控制行為是監(jiān)督管理

根據(jù)深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則(年修訂)的規(guī)定:

“控股股東:其持有股份占企業(yè)股東資本總額50%以上的股東或持有股份的比例不足50%，但基于該持有股份的表決權(quán)足以對(duì)股東大會(huì)決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實(shí)際控制人:不是企業(yè)控股股東，但指能夠通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排實(shí)際控制企業(yè)行為的人。

控制:有權(quán)決定公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，可以從該公司的經(jīng)營活動(dòng)中受益。 有下列情形之一的，為了擁有上市公司的控制權(quán):

“是的”。 為上市公司持有50%以上的控股股東

輸入。 實(shí)際上能支配上市公司股票表決權(quán)的超過30%。

“是的”。 通過實(shí)際支配上市公司的股票表決權(quán)，可以決定由企業(yè)董事會(huì)的半數(shù)以上的成員選擇

四。 其實(shí)際可支配的上市公司的股票表決權(quán)足以對(duì)企業(yè)股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響

五。 中國證監(jiān)會(huì)或本認(rèn)證的其他情況。 ”。

在上市公司的實(shí)踐中，控股公司和實(shí)際控制不是劃等號(hào)的，差距可以很大，今天的資本市場(chǎng)為控制提供了各種可能性，也給控股公司帶來了很多限制。 持有股票的臨界30%的股東，經(jīng)常面臨不自然的局面，一方面是與強(qiáng)大的管理層的游戲，一方面是被其他中小股東的表決權(quán)包圍，最典型的例子是著名的“國美之爭”，給黃光裕帶來危機(jī)的是他再生心跳的臨界統(tǒng)治 然后你可以聽到關(guān)于“影子股東”的傳聞。 不控股并不是第一，但依然以各種令人目眩的手段和根本看不見的強(qiáng)大控制力左右著上市公司。 另外萬科本身公認(rèn)在寶為主之前，華潤會(huì)成為實(shí)第一股東和統(tǒng)治者，但如何理解強(qiáng)大的王石及其管理團(tuán)隊(duì)的地位呢？ 在這種法律意義上的控股股東和沒有實(shí)際支配者的企業(yè)中，主事的人實(shí)際上有主導(dǎo)力量。

所以，你需要問寶能司令官。 這個(gè)角色的意圖是什么？ 如果以“控制”而不是數(shù)字上的“控股”為目標(biāo)，比較萬科，控制只有一種方法，必須得到董事會(huì)，得到萬科。

二、萬科董事會(huì)構(gòu)成

根據(jù)萬科企業(yè)章程和企業(yè)公告新聞，萬科企業(yè)現(xiàn)有董事會(huì)成員11人，任期3年。 這次董事會(huì)的任期是從年2月28日到年2月27日。 董事的成員和工作情況如下。

從以上萬科理事會(huì)的成員構(gòu)成可以看出，除了4名獨(dú)立理事外，王石、郁亮、王文金屬于在企業(yè)工作的執(zhí)行理事，掌握著企業(yè)日常管理的大權(quán)。 另外四名董事是股東任命的非執(zhí)行董事。

三、累積投票制的適用規(guī)則

根據(jù)萬科企業(yè)章程第九十五條及相關(guān)監(jiān)督管理規(guī)范的要求，董事選舉時(shí)需要采取累積投票制。

“第九十五條企業(yè)保障股東選舉董事、監(jiān)事的權(quán)利。 股東大會(huì)在選舉董事、監(jiān)事時(shí)實(shí)行累積投票制。

累積投票制是指上市公司股東大會(huì)選出董事或監(jiān)事時(shí)，與每個(gè)有表決權(quán)的普通股選出的董事或監(jiān)事人數(shù)具有相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中采用。 ”。

累積投票制的采用，我國的相關(guān)規(guī)范沒有進(jìn)一步細(xì)分的解析，其實(shí)際具體操作大致如下

1、采用累積投票制:只比較董事、監(jiān)事的選舉議案，不包括解雇董事議案。

2、投票規(guī)則:每個(gè)有表決權(quán)的普通股都有與選擇的董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中采用。

3、投票方法:有表決權(quán)的普通股股東可以將有權(quán)集中采用的所有表決權(quán)投票給一個(gè)候選人，也可以平均或任意分割投票給多個(gè)候選人。 投票時(shí)只需決定給各候選人投票的具體表決權(quán)額即可。

4、當(dāng)選規(guī)則:董事選舉作為股東大會(huì)一般決議的幾個(gè)事項(xiàng)，候選人需要獲得出席股東大會(huì)的股東(包括股東代理人)擁有的表決權(quán)的過半數(shù)通過。 在差額選擇的情況下，董事的當(dāng)選必須按照得票數(shù)從多到少的順序當(dāng)選，當(dāng)選者必須獲得出席會(huì)議的表決權(quán)的過半數(shù)。

四、解讀萬科董事會(huì)迷局

寶現(xiàn)在22.45%的股票在表決權(quán)上有多大的攻擊力？ 如果理解這是22.45%的權(quán)重和影響很大的話，那就是表決權(quán)，特別是累積投票制下的表決權(quán)的重大誤讀。 股東大會(huì)的表決權(quán)不是以所有企業(yè)股票為投票基數(shù)，而是以出席會(huì)議的表決權(quán)股票為投票基數(shù)，除了累積投票制之外，其狀況還會(huì)更多。

為了明確理解董事席位爭奪的游戲規(guī)則，我們?cè)诟鞣N假設(shè)下，看看寶能的攻擊力。

1、關(guān)于股東大會(huì)出席率的預(yù)測(cè)

在評(píng)價(jià)寶能表決權(quán)量時(shí)，我們知道的要素是投票者擁有的表決權(quán)額，或者掌握的表決權(quán)額，是要選出的理事數(shù)，最大的變量是股東大會(huì)的出席率，在雙方如此接近的表決權(quán)爭奪中，這個(gè)出席率是決定性的作用

以下是年和年萬科股東大會(huì)出席率的統(tǒng)計(jì)(注:根據(jù)萬科日歷股東大會(huì)公告整理)。

根據(jù)以上數(shù)據(jù)，萬科過去股東大會(huì)的出席率通常為35%左右，在40%以下，扣除第一位股東和管理層等相關(guān)人員的參加，其他機(jī)構(gòu)股東和散戶參加率在15%到20%之間，該數(shù)據(jù)與通常的上市企業(yè)股東大會(huì)出席率基本一致

寶能持有22.45%的情況下，這次收購攻守陣營持有的股票合計(jì)只有超過40%，其他機(jī)構(gòu)和散戶參會(huì)率達(dá)到20%的高峰的情況下，股東大會(huì)出席率最高達(dá)到60%，以下是60%上下區(qū)間的一些數(shù)據(jù)

2、寶能權(quán)重分解

這里必須提到萬科自身所有權(quán)的分散性。 在萬科現(xiàn)在的股票結(jié)構(gòu)中，相關(guān)人員股東不合并持股計(jì)算時(shí)，持股超過3%的股東只有6名，持股超過2%的股東也只有10名，除鎮(zhèn)戰(zhàn)雙方外，包括持股5%的安邦保險(xiǎn)和銀河、中信、華泰等機(jī)構(gòu)投資者 在不到2%的控股股東中，被稱為萬科“第一散戶”的劉元生備受矚目，萬科工會(huì)也在股東名單上。 萬科的所有權(quán)結(jié)構(gòu)就像王石說的“中小股東是我們的大股東”。

我們假設(shè)所有非寶能持有的股票都是寶能的對(duì)立者，在這最大的不利情況下，測(cè)試寶能持有的表決權(quán)、出席率等。

注:以上所謂權(quán)重指數(shù)在中外古今兵書中是看不到的。 顧客在一切痛苦和無限推算要求下，將本人提出的雕蟲小技、指數(shù)四舍五入后，以座位保證，免除投票推算的痛苦。

根據(jù)權(quán)重的結(jié)果可知，選出11名董事時(shí)，如果出席率在71%以下，寶至少可以保證4名董事席位。 寶能把現(xiàn)在持有5%股份的安邦保險(xiǎn)拉入陣營嗎？ 65%的出席率時(shí)，寶可以利用現(xiàn)有股票保證5個(gè)理事席位。 當(dāng)然，其中一個(gè)可能已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給安邦保險(xiǎn)。 如果寶能按照市場(chǎng)預(yù)期將股票持有率提高到30%，即使在65%出席率以下也能保證5個(gè)董事席位。

順便說一下，即使萬科放棄所謂的“毒丸計(jì)劃”，如果寶能的股票保持在18%以上，65%左右的出席率以下基本上可以保證3個(gè)理事席位。

五、董事會(huì)決賽攻略

不僅僅是以上的董事投票權(quán)重，不僅僅是重新審視寶能擁有的表決權(quán)，其表決權(quán)在實(shí)戰(zhàn)中的應(yīng)用也蘊(yùn)藏著玄機(jī)。

第一，在持股比例上，寶能股高于華潤和管理層，通過外部投票，可以進(jìn)一步提高權(quán)重指數(shù)，至少可以增加一個(gè)席位，在控制權(quán)爭奪中，一個(gè)席位可以同時(shí)獲勝。 這是因?yàn)樵谡归_董事選舉時(shí)，除了各方在二級(jí)市場(chǎng)購買投票小費(fèi)外，雙方還認(rèn)為一定會(huì)上演勢(shì)均力敵或勢(shì)均力敵的票戰(zhàn)。

其次，四個(gè)董事席位在11個(gè)董事會(huì)中離半數(shù)還有差距，如果寶能放棄爭奪獨(dú)立理事席位，全力保障非獨(dú)立理事席位，就能在7個(gè)非獨(dú)立理事中獲得過半數(shù)席位，這是最重要的城市。

第三，董事會(huì)換屆后，你有什么機(jī)會(huì)更換獨(dú)立董事或其他董事？ 另外，換兩個(gè)董事的話，寶可以加把勁。 這個(gè)還可以去下一個(gè)城市。

第四，在投票戰(zhàn)略中，寶作為后來者，目標(biāo)簡單，戰(zhàn)略直接，可以全力保證己方候選人被選為唯一的目標(biāo)。 華潤方面，思考如何出牌，有很多擔(dān)憂。 現(xiàn)在，在亂局下，中小股東的表現(xiàn)不明確，華潤方面在表決權(quán)有限的情況下，必須在股東董事和執(zhí)行董事上做出一定的放棄:放棄股東董事的一方，結(jié)果應(yīng)該得到更大的保障，但華潤自己留下的風(fēng)險(xiǎn)太大了 如果放棄執(zhí)行董事一方，有些核心管理層可能會(huì)退出董事會(huì)。 這個(gè)結(jié)果也是華潤不想看到的，甚至引起管理層內(nèi)部的分歧，在這個(gè)節(jié)目中也是致命的。 更重要的是，由于投票權(quán)過于分散，如果中小股東投票流向管理層，華潤分散投票可能也很難保障自己的理事席。 這種局面確實(shí)迫使華潤和管理層做出選擇。

第五，安邦保險(xiǎn)是這個(gè)最引人注目的第三者。 因?yàn)槿绻頉Q權(quán)的5%能加到寶能方面的話，就有別的天地了。 安邦保險(xiǎn)是雙方爭論的重點(diǎn)，在安邦保險(xiǎn)過去在資本市場(chǎng)的表現(xiàn)中，他更有可能站在寶能一邊，這符合這個(gè)企業(yè)以往的行動(dòng)風(fēng)格，能使安邦保險(xiǎn)的利益最大化。 寶好的話，可以直接扔橄欖枝，束縛安邦保險(xiǎn)的表決權(quán)獲得后者的理事席位，即使不能保證雙方長期的默契和一致行動(dòng)，至少安邦保險(xiǎn)對(duì)華潤和萬科管理層來說，是不善的。

第六，在當(dāng)前高校獨(dú)董辭職的大潮下，萬科可能很快面臨兩位高校領(lǐng)導(dǎo)干部獨(dú)董的辭職和交換，這一理事席位之爭可能來得更早。 寶能否處理點(diǎn)名權(quán)障礙，這場(chǎng)大戰(zhàn)可能會(huì)早點(diǎn)上演。

萬科董事會(huì)和大股東過去習(xí)慣左右和主導(dǎo)萬科，基本上沒有遇到重大障礙，他們一直得到廣大股東的信任，這是非常令人欽佩的。 但是，在董事會(huì)出現(xiàn)持不同政見的人的情況下，可能沒有經(jīng)驗(yàn)的董事會(huì)戰(zhàn)場(chǎng)是持久戰(zhàn)，將來越來越無法預(yù)測(cè)。

萬科所有權(quán)的管理歷史上長期被忽視，此時(shí)特別值得關(guān)注和思考的問題是華潤集團(tuán)和管理層等相關(guān)人員合并持有20%左右的股票，事實(shí)上主導(dǎo)了董事會(huì)。 寶需要思考和解讀的是他們是怎么做到的。 今天寶能的控股已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過華潤集團(tuán)，總體上超過華潤集團(tuán)和管理層的共同控股，能否實(shí)現(xiàn)同樣的事件。 當(dāng)然不能，打破過去董事會(huì)的壟斷局面成為定局，只是時(shí)間問題。

值得一提的是，這次寶藏可以進(jìn)入主萬科，迄今為止，除了通過巨大的盛華持有15.79%的股票外，其他資金都是通過資管計(jì)劃進(jìn)入的。 根據(jù)公開資料，資管計(jì)劃的期限是2年或3年，人們當(dāng)然要問資管到期后，寶藏怎么解決。 雖然是兩三年后的事件，但讓人想起連篇也是引起所謂“短債長投”爭論的原因，在寶能的主要意圖霧中看花。 但是，有些明確的是，既然寶已經(jīng)能穩(wěn)定獲得四個(gè)董事席位，那么用大成本去二次市場(chǎng)，創(chuàng)造被稱為剩下控股股東的7.55%的股票的理由是什么呢？ 不到30%的股份比例，不受所謂的“控股股東”約束，能在異地悠閑地“支配”，不是意味著江湖嗎？

本文不打算評(píng)價(jià)和推測(cè)本角雙方的成敗。 因?yàn)樘砻婊蚴。瑢?duì)當(dāng)事人來說，可能本來就是別的味道。 寶可能不打算接觸董事會(huì)席位，但作為商戰(zhàn)，必須做各種準(zhǔn)備。 一位律師想從法律的角度和規(guī)則意識(shí)出發(fā)思考各種實(shí)踐的可能性。 這將利用實(shí)戰(zhàn)機(jī)會(huì)，探索規(guī)則運(yùn)用的最大可能性空之間，為其他市場(chǎng)參與者提供一點(diǎn)警覺，一點(diǎn)思考，一點(diǎn)不同的可能性。

作者張洪(大成律師事務(wù)所企業(yè)部高級(jí)合伙人)

來源綠石開門法律顧問